加工承揽合同律师

170人浏览 2024-05-29 09:32:20

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    阿曦呀?
    阿曦呀?

    加工承揽业务切忌质量约定不清或口头约定质量,一旦发生纠纷,后患无穷。质量条款要约定明确仔细。如关于成品的厚度,要约定以成品哪个(些)点的测量为准,是测量某一个点还是测量几个点;是取平均值还是取上下限值;厚度的标准误差率是多少;质量验收时期及次品处理(是拒收还是降低加工费)---等等。均要在合同里约定明确具体到位,不要遗漏任何细节。这类案件通常案情复杂,涉及法律问题及争点多,审理难度较大,也对律师法律服务的专业程度提出了更高的要求。像上海的徐宝同律师、北京的戴雯律师这方面做的很专业,是国内比较专业的处理加工承揽合同纠纷的律师。

  • 兔子精
    兔子精

    加工承揽合同律师是指专门从事加工承揽合同法律事务的律师。加工承揽合同是一种特殊的合同形式,指的是委托方(委托人)将其自有原材料或半成品交由受托方(加工商)进行加工加工的合同关系。

    加工承揽合同律师通常从事以下工作:

    1. 提供法律咨询:律师可以为委托方和受托方提供加工承揽合同相关的法律咨询,解答双方在合同签署前的法律问题,帮助双方了解合同的法律风险和责任。

    2. 起草合同:律师可以根据委托方和受托方的要求,起草符合双方意愿的加工承揽合同,并明确约定双方的权利和义务,以及争议解决机制等。

    3. 合同谈判:律师可以代表委托方或受托方进行合同谈判,并就合同条款进行协商,保护当事人的合法权益。

    4. 纠纷解决:当加工承揽合同发生争议时,律师可以代表委托方或受托方参与纠纷解决。这包括协商解决、调解、仲裁或诉讼等方式,以维护当事人的权益。

    5. 合规审核:律师可以对加工承揽合同的法律合规性进行审核,确保合同条款符合相关法律法规的规定,避免合同中存在漏洞或不合法的条款。

    加工承揽合同律师在加工承揽合同领域具有丰富的法律知识和经验,能够为委托方和受托方提供全方位的法律服务,确保双方的合法权益得到保护。

  • 我们没有明天
    我们没有明天

    加工承揽合同律师是指专门从事加工承揽合同相关法律事务的律师。加工承揽合同是一种常见的商业合同,主要涉及加工方将原材料或半成品交由承揽方进行加工、加工方支付加工费用等具体事项的约定。律师在这方面会提供以下方面的服务:

    1. 合同审查:律师可以帮助客户审查加工承揽合同的条款和条件,确保合同内容合法、合理,并对客户的利益进行保护。

    2. 合同起草与谈判:律师可以帮助客户起草加工承揽合同,并与对方进行谈判,确保客户权益得到充分保障。

    3. 法律咨询:律师可以解答客户在加工承揽合同方面的法律问题,提供法律意见和建议,帮助客户了解相关法律法规。

    4. 合同纠纷解决:如果在加工承揽合同执行过程中发生争议或纠纷,律师可以代表客户参与调解、仲裁或诉讼程序,维护客户权益,并争取最有利的解决方案。

    5. 合同变更与终止:律师可以帮助客户处理加工承揽合同的变更和终止事宜,确保合同变更或终止的合法性和有效性。

    加工承揽合同律师在加工承揽合同方面具有专业的法律知识和经验,能够为客户提供全方位的法律服务,确保客户在商业交易中的利益得到有效保护。

  • Roger黑夜
    Roger黑夜

    加工承揽定作合同范本 使用说明:(实际起草合同文本时请将此说明删除) 1. 本合同适用于橱柜、服装、铁艺栏杆、艺术品等类非标准产品的定作。 2. 标准文本原有条款不得删除,但可以在空白处填写“不采用”或“无”,亦可在“其他事项”条款说明第××条不采用,或增加其他约定内容。 3. 签订时间和签订地点必须填写。 4. 签署时应检查附件是否齐全。 5. 附件也必须盖章。盖章时必须对整本合同书加盖骑缝章。 6. 如有其他疑问,请与律师沟通确定。 【定作物名称】定作合同 甲方:a有限公司 乙方: 依据《中华人民共和国合同法》及相关法律法规的规定,双方经平等协商,就甲方委托乙方定作 (下称“定作物”)等相关事宜达成一致,特签订本合同明确双方权利义务,以资共同信守。 第一条 合同主体 1.甲方(定作人):a有限公司 住所: 邮编: 法定代表人: 注册号: 2.乙方(承揽人): 住所: 邮编: 法定代表人: 注册号: 3.甲方为依法设立的法人单位,依法有权签订及履行本合同。 4.乙方为依法设立的法人单位(或其分支机构、个人独资企业、个体工商户),有同类、同等规模定作物生产或销售经验(或同类服务提供经验),熟悉定作物性质和特点并熟知与定作物相关的法律法规、规章及标准。 5.乙方合同主体变更: (1)乙方承诺,合同成立后将不以任何理由要求将合同主体变更为任何第三人。 (2)若乙方坚持将合同项下的权利义务转让给第三人的,经甲方书面同意后可变更为乙方指定的第三人,但乙方须按应收款的10%承担违约金。 (3)发生乙方营业执照注销、所有银行账户注销等情况的,若乙方为公司法人则任何第三方(包括但不限于乙方股东、法定代表人、代理人、经办人等)无权向甲方主张任何权益;若乙方为个人独资企业或个体工商户,除原投资人或经营者本人外,其他人无权向甲方主张任何权益(包括但不限于乙方代理人或经办人)。 第二条 定作物 1. 定作物清单及价款 定作物名称 规格型号 计量单位 数量 价款 单价(元) 合价(元) 总价为人民币(大写): 2. 价格组成及价格有效期: (1)合同单价已经包括乙方依法应当承担的全部材料费、制作费 、包装费、运费、安装费、税费、装卸费等所有相关费用 (2)价格适用期间:本合同价格的适用期间按以下第 【a 或 b】 项确定,价格适用期间届满后,如甲方继续购买乙方定作物,则由双方另行协商确定价格。 a.自 年 月 日起至 年 月 日止。 b.自本合同签订之日起至实际供货数量达到合同约定数量之日止。 第三条 合同价款 1. 总价款及结算方式: 2. 付款方式: 有/无定金(比例), 。 3. 付款提示:乙方应当在每次付款前向甲方出具书面的《付款提示函》并附《验收单》和合法有效的 发票。 4. 发票: 每次付款时乙方须提供合法有效的发票。乙方未提供发票或提供发票有法律瑕疵的,甲方有权拒绝付款,同时乙方应承担瑕疵发票面额10%的违约金。因发票瑕疵而导致税务局做出的任何处罚决定导致甲方支付罚款、声誉损失的,由乙方支付罚款并向甲方支付罚款金额双倍的违约金以赔偿甲方经济和声誉损失。 5. 支付方式:甲方采用以下第 【 】 种方式向乙方支付合同价款。 a电汇;b承兑汇票;c网上银行;d其他方式 6. 收款人信息:开户行、户名、账号 。乙方保证其提供的银行名称及账号正确。 如有错误造成甲方错误支付的,视为甲方已履行相应的义务,乙方损失自行承担。 第四条 设计与质量标准 1.设计由 【甲/乙】 方负责(必要时甲/乙方负责协助设计): (1)若由甲方负责设计,则甲方应于 前向乙方交付定作物设计文件。乙方应对其进行校对,对于设计文件中的明显错误或缺陷应在 3 日内向甲方提出书面异议,甲方应在收到书面异议后的 3 日内答复。 (2)若由乙方负责设计,则乙方应于 前向甲方交付定作物设计文件,甲方应当在收到后3日内审核并回复是否同意的意见,逾期未做明确表示则视为同意设计文件。 2.定作物的质量标准:应当符合设计文件要求和本合同附件二《技术参数与质量标准》。 3.样品:样品采用以下第 种方式执行。乙方交付的定作成品应当符合样品的质量标准,但样品有隐蔽瑕疵的除外。 1)不使用样品。 2)本合同定作物样品由 提供,双方确认、封存后由甲方保管,作为验收的依据。 3)在正式制作前,乙方应当先行制作样品,经甲方样品确认合格后再正式制作。 4.其它要求:除本合同约定标准外,定作物成品还必须符合国家、地方或行业关于质量、安全、环保的相关规定和要求。上述标准如有不一致之处,以要求高者为准。 第五条 原材料 1.主要原材料清单 提供方 名称 品牌 生产厂家 规格型号 计量 单位 数量 甲方 乙方 2.除上述所列原材料外的其他材料由乙方提供。乙方应当采购合格的原材料并确保满足定作物的质量标准和使用要求。 3.乙方提供的主要原材料须在开工前通知甲方派员验收,甲方于接到乙方通知后 日内派员对原材料进行检验并出具书面意见。 4.甲供原材料由 方负责运输至乙方加工、制作地点(地址为: ),费用由 承担。乙方应当在 收到后2日内对 甲供原材料进行检验,如果乙方对质量、规格等有异议,应当立即以书面方式向甲方提出,否则视为乙方认可甲供原材料。 5.甲供原材料的耗用计量方法:【对于贵重材料而言,这很重要】 6.甲供原材料节余部分的返还:【对于贵重材料而言,这很重要】 第六条 制作与包装 1. 乙方应当按本合同约定标准和时限制作定作物。 2. 乙方承诺,未经甲方书面同意不会将完成定作物的全部工作或主要工作另行分包给第三方,否则构成重大违约,甲方有权解除本合同,并且乙方应当按本合同总价款的30%赔偿甲方损失。 3. 包装要求:乙方应提供适宜本合同项下定作物运输和保存的包装方式,外包装应当应注明定作物名称、规格型号,单位包装内的定作物数量,生产厂家、地址、注意事项等文字和标识。由于采用不充分、不妥善的包装方式而导致的任何风险和损失均由乙方承担,且不因定作物交付而免除乙方的此类责任。 4. 特殊包装要求: 。包装物是否回收: 。 5. 其他约定: 第七条 交货 1.合格交货:乙方按照合同约定的时间将定作物成品送达到约定的交货地点并经甲方验收合格,方为合格交货。 2.交货时间: 。 3.交货地点: (详细地址: )。 4.运输:运输由乙方负责,并承担全部运费、装卸费。从运输工具卸下后至甲方指定存放位置的二次搬运费由甲/乙方承担。 5.验收:甲方应当在定作物运至约定交货地点后 日内进行验收并出具书面意见。如果定作物需要由乙方负责进行安装,则双方应当按照本合同约定在安装完毕后进行验收。书面的验收合格意见是乙方要求甲方付款的必要依据。 6.风险转移:定作物毁损、灭失的风险在交货验收合格前由乙方承担,交货验收合格后由甲方承担。 7.交货迟延:每迟延一日,乙方应按 合同价款的0.05% 承担违约金。迟延交货达到 七 日的,甲方有权解除本合同,乙方应当按合同价款的10% 承担违约金。‘ 8.数量不足:如交付的定作物数量不足,乙方应当在 2 日内补足,并应当按 当批定作物价款的10% 承担违约金。 9.质量瑕疵:如交付的定作物质量不符合本合同约定,则甲方有权要求乙方在 2 日内修理或更换合格的定作物。如乙方未能在此时限内调换合格定作物的,甲方有权解除合同,乙方应当按该批定作物价款的20%承担违约金。 第八条 安装(适用于乙方负责安装的情况) 1、安装责任:由甲/乙方负责本合同项下定作物的安装,因此产生的全部费用由甲/乙方承担。 2、安装工期:总工期为 个日历天。计划开工日期为 年 月 日,竣工日期为 年 月 日。实际开工日期以甲方通知进场时间为准。因乙方原因造成工期延误的,每延误一天乙方应承担相当于工程总价款的0.05%的违约金。 3、施工要求: (1)质量标准: 见合同附件《技术参数与质量标准》 (2)检查与整改:乙方应认真按照标准、规范和设计的要求及甲方发出的指令施工,随时接受甲方及建设单位、监理单位的检查。检查中发现工程质量达不到约定标准的部分,乙方必须按要求返工或修复完善,直至达到约定标准。因此增加的一切费用由乙方承担,且工期不予顺延。 4、资源供应:施工用水源、电源接点由甲方提供,水、电费用由甲承担。 5、安全监护: (1)乙方完成安装调试内容需要使用甲方提供的脚手架、配电箱等设施的,应当在进场安装前对相关设施及周围环境的安全状况进行检查确认。如果乙方认为相关设施不符合安全防护要求需要调整改造,则乙方以书面方式将调整改造建议提交甲方项目负责人;如乙方未提出书面调整改造建议即进场安装,则视为乙方认可相关设施符合安全防护要求,不需要进行调整改造。 (2)乙方在安装调试过程中需使用脚手架、吊篮、托板等进行高空作业,或者带电作业,或者在狭窄空间使用电焊、气焊作业的,安装作业人员作业必须使用安全护具,现场需设专门人员进行时时监护,并制作作业监护记录。甲方可以随时检查乙方的作业监护记录。 6. 自检与复检:本合同项下定作物安装完毕后,乙方应进行自检,自检合格后报甲方进行复检。甲方复检合格后报【政府主管部门名称】进行验收。 7. 验收:本合同项下定作物安装完毕并经乙方自检合格后 日内,甲方组织验收并出具书面验收意见。 第九条 保修 1.保修期:免费保修期为 年,自验收合格之日起计算。实际起算时间以书面验收文件所载时间为准。乙方负责安装的,以安装完毕后验收合格的确认文件所载时间为准 2.保修金: 。 3. 免费保修:保修期内,因定作物质量原因发生的问题,由乙方负责维修并承担相关费用和责任。乙方应当在接到甲方通知后8小时内到场维修完善,否则乙方应当承担违约金贰佰元,并且甲方可以自行或委托第三方维修,相关费用从保修金中扣除,不足部分可以甲方认为适当的方式向乙方追索。 4.未履行保修义务: (1)乙方接到甲方或物业公司维修通知(口头或书面)后拒不到现场处理或超过规定的到场时间后2小时仍未到场的,甲方有权自行组织维修。甲方有权从保修金中扣除相应赔偿金额( 包括但不限于因质量问题或乙方维修不及时给业主造成的损失等),如果保修金不足以弥补甲方损失的,甲方有权向乙方追索。 (2)乙方累计3次未及时到场的,甲方有权扣留全部剩余保修金。乙方认可甲方单方作出的通知记录作为乙方未按时到达现场的有效证据。 5.保修金的支付需同时满足下列条件: (1)质量保修期已经届满。 (2)乙方已按约定履行了保修义务;乙方未按约定履行保修义务给甲方造成损失的,乙方已经赔偿该损失或赔偿金已经从保修金中扣除。 (3)因定作物质量问题给甲方或最终使用人造成损失的,乙方已经赔偿该损失或赔偿金已经从保修金中扣除。 (4)不存在乙方未履行的其他合同义务。 6.甲方不需要支付保修金的利息。 第十条 知识产权与保密 1. 乙方保证其向甲方提供的设计文件及/或供应的成品不侵犯他人的知识产权。如有第三方因甲方购买、使用乙方供应的定作物向甲方主张知识产权权益的,由乙方承担全部赔偿责任及诉讼费、律师费等。 2. 乙方承诺,在本合同签订、履行期间及履行完毕后5年内为甲方保守秘密。未经甲方许可,不得留存或泄露甲方设计文件及定作物成品、复制品或其他相关信息、资料。 第十一条 履约担保 1.乙方采用下列第 种方式提供履约担保,用以担保乙方全面履行合同义务: (1)保证金 (2)银行保函 2.乙方采用下列第 种方式提供保证金: (1) 现金 (2) 电汇 (3) 转账支票 3.扣除与返还:供货完毕或合同期满,本合同余留价款不足以抵付乙方应承担违约金的,乙方同意从上述履约保证金中扣除,剩余履约保证金于供货完毕并验收合格后返还乙方(不计利息)。 4.乙方违约的,甲方除有权扣除本条约定的履约担保外,甲方还有权从乙方与甲方签订的其他定作物采购合同或乙方与甲方关联企业签订的定作物采购合同的应收款中扣除因此对甲方造成的损失。 5.索赔:甲方按上述方式仍不能足额收取违约金或赔偿金额的,甲方通过诉讼方式向乙方索赔。 第十二条 风险提示 1.价格波动:双方确定合同价格时已经充分考虑风险因素,合同价格已经包含所有可能发生的风险事项,任何风险因素导致的利益损失各自独立承担。 (1)具体风险因素包括但不限于本合同项下定作物的价格或生产所需的人工、材料、设备等市场价格变动以及国家税收调整等因素。 (2)原则:任何情况下不得调高合同价格;在合同签署后市场价格向下波动的,甲方有权按照相应市场价格指数,调整合同价格。 2. 第三方索赔:乙方必须对所供定作物质量负责,凡因定作物质量不符合本合同约定或者有其它内在质量瑕疵,而给甲方或任何第三方造成人身损害和财产损失的,均由乙方承担全部责任。第三方因此向甲方索赔的,乙方应直接参与协商,否则乙方应接受甲方与第三方达成的赔偿协议,并按此协议约定的标准赔偿甲方损失。甲方与第三方通过仲裁或诉讼方式解决纠纷的,乙方应当按仲裁机构或法院的裁判文件或调解书确定的内容赔偿甲方损失,同时赔偿甲方支出诉讼费和律师费等损失。前述费用乙方同意甲方优先从工程款中扣除。 3.真实性:乙方向甲方提交虚假或伪造文件(包括但不限于公司公章、法定代表人名章、证件、结算记录)的,一切虚假和伪造文件不作为双方结算的依据,乙方无权依据虚假和伪造文件向甲方主张任何权益。 4.合法性:乙方向甲方提交虚假发票,乙方同意甲方可以因此不支付合同价款并且有权要求乙方承担全部损失。 第十三条 公平竞争 1、 在投标、签约及履约过程中,如果甲方员工存在吃、拿、卡、要等索贿行为的,乙方可直接投诉,一经查证属实的,甲方承诺对相关责任员工一律予以辞退。 2、 甲方员工存在本条第1款及第5款所述行为,乙方提供证据(如录音、录像、书面证据等)充分有效的,甲方将责令责任员工双倍返还乙方支付的金额,并将乙方确定为长期合作伙伴。责任员工拒绝返还的,甲方将其移送司法机关处理后,甲方负责双倍返还乙方支付的金额。 3、 乙方承诺不以任何形式(含给付现金、财物、请客送礼等)贿赂甲方人员,如违反此承诺,乙方愿意向甲方支付相当于贿赂金额10倍的违约金。违约金可以直接从未支付的合同价款中扣除,或者通过法律途径向乙方追索。必要时甲方可提请有关部门追究乙方人员的法律责任。 4、 若乙方以任何形式贿赂甲方工作人员,甲方即将其列为不合格供应商,两年内不接受其参加甲方及甲方关联企业组织的招标。 5、 在投标、签约及履约过程中甲方及甲方关联企业的工作人员通过语言或具体行动明示或暗示要求乙方退出竞争的,乙方可直接投诉,一经查证属实的,甲方承诺对相关责任人一律予以辞退。 6、 甲方受理投诉的方式: 联系人: 电话: 信函邮寄地址: 投诉专用电子邮箱: 第十四条 通知 1. 甲方联系人及通讯方式: 联系人: 电话: 传真: 地址: 邮编: email: 2. 乙方联系人及通讯方式: 联系人: 电话: 传真: 地址: 邮编 email: 3. 双方的通知、许可、批准、签证或做出其他决定均应采用书面方式。 4. 上述内容可以派员送达,传真,邮寄或特快专递送达,电话通知的应及时补充书面文件。 5. 派员送达的应当有签收文件。 6. 采用传真方式的,以受送达方的传真机收到传真信号即视为送达。 7. 采用邮寄或特快专递方式送达的,受送达方签字的回执为送达的证明。 8. 采用派员送达、邮寄或特快专递送达的,收件人为受送达一方公司、职能部门、所属员工或分支机构的,均视为双方的正式通讯函件,受送达一方拒收的亦视为已经成功送达。 9. 如一方更改联系人或通讯方式应当以书面方式正式通知另一方,此后再联络时应使用被通知的联系人或通讯方式。 10. 如受送达一方电话或传真号码、邮寄地址有误(或号码、地址变更后未通知)造成无法送达的,由受送达一方承担全部责任。 第十五条 争议解决 承揽合同范本大全 1.本合同签订、履行过程中发生任何争议的,由双方协商解决。协商不成的,任何一方均可以向合同签署地人民法院提起诉讼。 第十六条 合同附件 下列文件为本合同附件,与正文具有同等法律效力 1. 附件一:定作物明细表 2. 附件二:《技术参数与质量标准明细》 3. 附件三:附加盖乙方印章的委托代理人身份证复印件、乙方对委托代理人的《授权委托书》原件壹份。 4. 附件四:加盖乙方公章的营业执照(副本)复印件、加盖乙方公章的《组织机构代码证》(副本)复印件、加盖乙方公章的《税务登记证》(副本)复印件、加盖乙方公章的开户许可证复印件或加盖乙方公章的收款账户证明文件原件。 第十七条 合同效力 1. 本合同自双方法定代表人或委托代理人签字并加盖单位印章之日起生效。 2. 双方就合同内容做出的变更或补充,均以书面补充合同的约定为准。 3. 本合同壹式肆份,甲、乙双方各执贰份,各份具有同等法律效力。 第十八条 其他约定 1.其他约定: (本页以下无正文) 合同签章页 (此页系与a有限公司与 《【 】定作合同》的签章页,无正文) 甲方(盖章):a有限公司 乙方(盖章): 法定代表人 (签字): 法定代表人(签字): (或)委托代理人(签字): (或)委托代理人(签字): 签订地点: 签订日期: 年 月 日 附件一 定作物明细表 附件二: 《技术参数与质量标准》 附件四: 授权委托书 致:【甲方公司名称】 我单位委托 【受托人姓名】作为代理人与贵司签署【合同名称】及办理结算等相关事宜。受委托人所签署的所有相关文件,我单位均予以承认。 代理人无权转委托。 特此委托。 委托单位:(盖章) 法定代表人或负责人:(签字) 年 月 日 受委托人: 姓名: 职务: 电话: 住所: 身份证号码:

  • 爱艺博士
    爱艺博士

    依据《民事诉讼法》第二十三条规定:“因合同提起的诉讼,由被告住所地或合同履行地人民法院管辖”。

    加工承揽合同主要是以承揽方按照定作方的特定要求完成加工生产为履约内容的合同,承揽方履约又是以使用自己的设备、技术,人力为前提条件的。加工承揽方所在地应为合同规定义务履行的地点,即合同履行地。

    在当事人对合同履行地没有特殊约定的情况下,加工承揽合同纠纷的管辖法院有被告住所地和加工承揽方所在地。

    律师建议在订立加工承揽合应当对加工质量、原材料提供及风险负担、交货方式等明确约定。法律依据:

    《中华人民共和国民事诉讼法》

    第二十三条 因合同提起的诉讼,由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖

    最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》若干问题的意见

    第二十条 加工承揽合同,以加工行为地为合同履行地,但合同中对履行地有约定的除外。

  • 我想我会飞
    我想我会飞

    当产生纠纷儿当事人有协商不成的时候,诉讼就成了解决问题的有效途径,但是加工承揽合同涉及多个地点,应当向哪个法院起诉呢?小好律师为您做出解答如下: 《中华人民共和国民事诉讼法》第二十四条规定,因合同纠纷提起的诉讼,有被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。 但是何为加工承揽合同的“合同履行地”呢?最高人民法院《关于使用若干问题的意见》第二十条对此做出了明确规定,即“加工承揽合同以加工行为地为合同履行地”。 但是在我国民事领域奉行当事人意思自由原则,因此在不违反相关规定的情况下,允许当事人协议约定以下地点之一法院对纠纷进行管辖:被个哦所在地、合同履行地、合同签订地、原告所在地或标的物所在地。 综上所诉,有权管辖加工承揽合同纠纷的法院为: 1、被告所在地(此为一般民事纠纷所普遍遵循的); 2、加工行为地(加工承揽合同所特有); 3、纠纷当事人约定的地点。 由此,您大概已经了解了当遭遇加工承揽合同纠纷时,应该向哪个法院主张己方的权益。但是小好律师提醒您,应根据个案的具体情况区别对照适用。

  • 戴咀矣甸酣蚌璃
    戴咀矣甸酣蚌璃

    在审理中,原告和被告双方对与合同性质和案由名称发生了争议,法官也一时无法判断和确定。对方原告代理律师认为,本案涉及的环境影响评价合同和纠纷是加工承揽合同及纠纷。我代理被告,认为是技术咨询合同及纠纷。如果是加工承揽纠纷,对我们被告方不利,但这个案由正是原告起诉状上写明的案由,也被海淀法院受理和审理了。如果按照我的意见是技术咨询纠纷的话,对我们被告有利。不过法官还算明智,虽然不能当庭判断是何种纠纷,应采取何种措施,但还是进行了补救。于是就发生了法官和原告律师的一段对话。 法官:原告,如果法庭认为的案由和你方认为的案由不一致的话,你们是否还坚持你们的意见? 原告律师:坚持意见。 法官:那你们知道法律后果吗? 原告律师一脸茫然:.....。 法官:法律后果是有可能裁定驳回起诉! 原告律师:我听法官的。 法官:别听我的呀,你们自己拿主意? 原告律师:依法判吧! 上述问答表明法官在进行释明,向原告交代和确认,原告如果坚持的意见和案由是错误的,又不愿意改正的话,就裁定驳回原告的起诉。我看原告律师是左右为难,有可能根本就没有意识到本案的合同确实是技术咨询合同纠纷,也有可能认识到了却不能认错,因为有可能要再次开庭,由知识产权庭另行审理,这都无法向当事人交代,也丢不起这个脸,于是便硬挺着。 加工承揽合同和技术咨询合同都是利用技术手段,解决技术问题。两个案由和法律关系如何区分,现实中也没有找到相应的记载和论述。 本人认为,本案涉及的环境影响评价合同纠纷是一起特别典型和隐蔽的技术咨询合同纠纷。原告代理律师对知识产权和技术合同法律理论和实践有欠缺。原告代理律师是被环境影响评价合同书和环境影响评价报告的表面形式和性质迷惑了。环境影响评价合同书涉及的标的、对象和成果不是合同书本身,也不是合同书中约定出具的环境影响评价报告。合同书和环境影响评价报告仅仅是一种纸质载体,真正的合同成果和合同对象、标的是其中体现的对工程分析、水环境、大气环境、声环境、生态、固体废物、环境工程、规划、环境经济,包括环境质量、环境标准、环境影响,对大气、土壤、水流中的化学物质和非化学物质等技术问题提出的技术分析、论证、评价、预测和调查等技术咨询意见。这些都是典型的技术咨询的内容。 合同法第二百五十一条规定,承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作,交付工作成果,定作人给付报酬的合同。 承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。 承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成一定的工作,并将工作成果交付给定作人,定作人接受该工作成果并按照约定向承揽人给付报酬的合同。承揽合同的客体是完成特定的工作。承揽合同的对象为承揽标的,承揽标的是有体物的,合同的标的物又可以称为承揽物或者定作物。承揽工作具有特定化性,如修理汽车、裁剪制作衣服。承揽人完成的承揽工作需有承揽工作成果,该工作成果可以是有形的,如加工的零部件、印刷的图书、录制的磁带、检验的也可以是无形的,如测试仪器的运行。 承揽合同具有下列特征: 1.承揽合同以完成一定工作为目的 承揽合同中的承揽人必须按照定作人的要求完成一定的工作,定作人订立合同的目的是取得承揽人完成的一定工作成果。在承揽合同中,定作人所需要的不是承揽人的单纯劳务,而是其物化的劳务成果。也就是说,承揽人完成工作的劳务只有体现在其完成的工作成果上,只有与工作成果相结合,才能满足定作人的需要。2.承揽合同的标的具有特定性 承揽合同的标的是定作人所要求的,由承揽人所完成工作成果。该工作成果既可以是体力劳动成果,也可以是脑力劳动成果;可以是物,也可以是其他财产。但其必须具有特定性,是按照定作人特定要求,只能由承揽人为满足定作人特殊需求通过自己与众不同的劳动技能而完成的。3.承揽合同的承揽人应以自己的风险独立完成工作。 承揽合同的定作人需要的是具有特定性的标的物。这种特定的标的物只能通过承揽人完成的工作来取得。定作人是根据承揽人的条件认定承揽人能够完成工作来选择承揽人的,定作人注重的是特定承揽人的工作条件和技能,承揽人应当以自己的劳力、设备和技术,独立完成承揽工作,经定作人同意将承揽工作的一部分转由第三人完成的,承揽人对第三人的工作向定作人承担责任。承揽人应承担取得工作成果的风险,对工作成果的完成负全部责任。承揽人不能完成工作而取得定作人所指定的工作成果,就不能向定作人要求报酬。 合同法第三百五十六条规定 技术咨询合同包括就特定技术项目提供可行性论证、技术预测、专题技术调查、分析评价报告等合同。技术服务合同是指当事人一方以技术知识为另一方解决特定技术问题所订立的合同,不包括建设工程合同和承揽合同。 技术咨询合同,是指科技人员作为受托人运用自己的科学技术知识和技术手段,对委托人提出的特定技术项目进行可行性论证、技术预测、专题技术调查、分析评价等活动,委托人支付咨询费的合同。故本条规定,技术咨询合同包括就特定技术项目提供可行性论证、技术预测、专题技术调查、分析评价报告等合同。当事人可以就下列技术项目的预测、分析、论证、预测和调查订立技术咨询合同:(1)有关科学技术与经济、社会协调发展的软科学研究项目。(2)促进科技进步和管理现代化,提高经济效益和社会效益的技术项目。(3)其他专业性技术项目。 当事人可以就下列技术项目的分析、论证、评价、预测和调查订立技术咨询合同:(1)有关科学技术与经济、社会协调发展的软科学研究项目,包括科技发展战略、规划的研究以及技术政策和技术选择的研究;(2)促进科技进步和管理现代化,提高经济效益和社会效益的技术咨询项目,包括对重大工程项目、研究开发项目、技术改造和成果推广等进行的可行性分析论证,对技术成果、重大工程和特定技术系统的技术评估,对特定技术领域、行业、专业和技术转移的技术预测以及就转向技术进行调查等;(3)为技术成果和专业性技术项目提供咨询,包括技术产品和工艺分析,技术方案的比较以及专用设施、设备的对策研究等。技术咨询合同的工作内容包括:(1)可行性论证,是指对某项特定的技术项目的可能性、先进性、经济效益进行分析、计算和评价,确定该项目是否可行,能否成功,如何取得最大经济效益的一种适用的科学方法。(2)技术预测,是指对咨询技术项目发展趋势,进行展望与预测。(3)专题技术调查,是指针对咨询技术项目的技术要求,采取多种方式对专题资料、数据的考查与收集工作。(4)分析评价报告,是指咨询技术项目给社会带来的益处和消极因素进行全面分析研究和全面评价工作。技术咨询合同包括以下几类:重大工程建设项目的经济技术可行性论证合同;建立中外合资、中外合作企业或者国内各类经济联合体的经济、技术、法律方面的可行性分析合同;企业技术改造计划、方案和规划的论证合同;对新技术、新产品受托评估、鉴定合同;技术及设备的引进策略、方案以及可行性论证合同;管理技术咨询或对企业的经营进行诊断的合同;专项技术问题咨询合同;国家或地区的经济发展规划咨询论证合同;行业发展规划咨询合同;新产品开发与市场预测合同;技术和产品开发专利检索咨询合同;等等。当事人可以就下列技术项目的分析、论证、评价、预测和调查订立技术咨询合同:(1)有关科学技术与经济、社会协调发展的软科学研究项目,包括科技发展战略、规划的研究以及技术政策和技术选择的研宪;(2)促进科技进步和管理现代化,提高经济效益和社会效益的技术咨询项目,包括对重大工程项目、研究开发项目、技术改造和成果推广等进行的可行性分析论证,对技术成果、重大工程和特定技术系统的技术评估,对特定技术领域、行业、专业和技术转移的技术预测以及就转向技术进行调查等;(3)为技术成果和专业性技术项目提供咨询,包括技术产品和工艺分析,技术方案的比较以及专用设施、设备的对策研究等。技术咨询合同的工作内容包括:(1)可行性论证,是指对某项特定的技术项目的可能性、先进性、经济效益进行分析、计算和评价,确定该项目是否可行,能否成功,如何取得最大经济效益的一种适用的科学方法。(2)技术预测,是指对咨询技术项目发展趋势,进行展望与预测。(3)专题技术调查,是指针对咨询技术项目的技术要求,采取多种方式对专题资料、数据的考查与收集工作。(4)分析评价报告,是指咨询技术项目给社会带来的益处和消极因素进行全面分析研究和全面评价工作。